Правовое поле живет своей богатой событиями жизнью. BG при поддержке юридического факультета собрал профессионалов своего дела для подведения юридических итогов 2010 года, чтобы оценить изменения, произошедшие по наиболее актуальным направлениям.
Налоговый кодекс является довольно подвижной частью законодательства — без изменений не обошлось и в прошлом году. На уровне правительства декларируется, что реформирование налогового законодательства идет по пути улучшения положения налогоплательщиков. Сергей Пепеляев, управляющий партнер «Пепеляев групп», поделился с участниками встречи результатами рейтинга налоговых событий, который по его просьбе составили 35 юристов работающих в области налогового права от 5 до 20 лет. В итоговой двадцатке позитивных и негативных событий, влиявших на эту сферу, 11 в ушедшем году были связаны с деятельностью арбитражного суда — решениями президиума, принятыми по налоговым спорам. На этом фоне, по мнению эксперта, принятие изменений в Налоговый кодекс играет не столь существенную роль. Это подтверждает тот факт, что качество налоговых законов остается главной юридической проблемой в налоговой сфере. Поэтому, по мнению Сергея Пепеляева, потенциал для улучшения положения бизнеса и инвесторов лежит не в сфере принятия глобальных законов, а в установлении стабильного толкования норм. Так, на первом месте в рейтинге позитивных событий факт непринятия Думой закона о контроле трансфертного ценообразовании, что лишний раз показывает негативное отношение и опасения столь масштабных изменений, которые мог вызвать этот закон. Также управляющий партнер «Пепеляев групп» отметил возрастающую роль прецедента в налоговой сфере, практически занявшего роль источника права. Он отметил и то, что в следующем году одним из важнейших изменений может стать принятие закона о том, что прецедентные решения арбитражного суда не имеют обратной силы.
Налоговые споры затихают
В продолжение обсуждения Алексей Жук, руководитель российской налоговой практики Hannes Snellman, поделился печальными для собравшихся новостями, озвученными в конце года представителем Минфина. Перед министерством стоит задача в 2011 году все же принять закон о трансфертном ценообразовании и консолидированном налогоплательщике. Впрочем, есть и позитивные итоги года — например, сократилось число судебных дел по налоговым спорам. Существенно смягчилась уголовная ответственность за совершение налоговых преступлений — этому способствовало урегулирование разногласий сторон еще на этапе налоговой проверки. Алексей Жук также отметил в уходящем году тенденцию к достижению договоренностей между налогоплательщиком и налоговыми органами, которые вне рамок законодательства приходят к определенному соглашению о том, какие налоги должны быть уплачены в бюджет, а какие требования налоговых органов явно не обоснованы и в связи с этим не должны быть выполнены.
Судебная практика во многом является индикатором взаимоотношений бизнеса и власти. Своими оценками на этот счет с участниками круглого стола поделилась Людмила Баталова, заместитель председателя Арбитражного суда Санкт-Петербурга и Ленобласти. По ее ощущениям, налоговые проблемы в Арбитражном суде сейчас «спят». Серьезных налоговых дел сейчас нет, и это связано с тем, что число дел сокращается. Практика, связанная с изменениями законодательства, представляется положительной — изменения лета 2010 года сформулировали в законе уже отработанные практикой вопросы, не добавив никаких новшеств. Что касается роли прецедента, то Людмила Баталова подчеркнула, что пока еще принятые решения не мешают любому самостоятельному судье выбрать решение в пользу той или иной стороны. Среди проблем, сохраняющих остроту, судья отметила споры, связанные с возвратом НДС, где ни законодатель, ни практика Высшего арбитражного суда не желают определиться окончательно — из-за чего сохраняется ситуации, когда налогоплательщик зависит от добросовестности контрагентов.
Новый курс
Важность подведения итогов для движения вперед отметила Александра Бирюкова, партнер, руководитель налоговой практики компании Pen & Paper, выделив повышение социальных взносов как событие, указывающее общее направление развития налоговой практики. «Несмотря на заявленную свободу власти законодательной от исполнительной, мы все понимаем, что законодательство двигает в ту сторону, куда его ведут управляющие страной — именно поэтому так важно помнить, что 2010 год стал годом дефицита бюджета, который во многом вызван налоговой оптимизацией», — отметила эксперт. Дефицит фактически привел к отказу от налогового стимулирования бизнеса и курс 2011 года идет на увеличение налоговой нагрузки. Согласно заявленным проектам законов увеличение налогового бремени ждет нас в связи с законом о трансфертном ценообразовании, так же будет усилена борьба с офшорными компаниями, предполагается изменение налогового регулирования имущества переданного в ПИФы. Резюмируя эти изменения Александра Бирюкова отметила, что так или иначе большинству компаний в ближайшее время придется планировать увеличение бюджета на налоговые выплаты.
Особая тема
Своими впечатлениями от налоговой политики поделился Константин Окунев, заместитель генерального директора по развитию группы компаний «Транзас». У его компании есть опыт применения налоговых льгот — и как резидента особой экономической зоны технико-внедренческого типа, и согласно 14% ставке налога для софтверных компаний. «Окупить вложения в строительство на территории зоны для нас очень сложно — вложения во много раз превышают экономию, а срок существования зоны и налоговых преференций ограничен по времени», — сокрушается господин Окунев. В этих условиях запуск второй зоны «Ново-Орловская» выглядит более привлекательным, но и там компании придется ограничиться малыми площадями из-за нецелесообразности масштабных вложений. Возможность применения льготы не всегда доступна, даже если компания полностью соответствует предъявляемым кодексом требованиям. Так если компании являются поставщиками продукции двойного назначения и занимаются не только программными разработками, то для них нет возможностей перестроить процесс таким образом, чтобы выделить программистов в отдельное подразделение — они просто потеряют лицензии, а с ними и заказы. В итоге «Транзасу» удалось развернуть в сторону получения льгот не более трети бизнеса потенциально под нее подпадавшей.
От темы налогов участники круглого стола перешли к оценке действия закона о торговой деятельности. В конце прошлого года он вызывал опасения у большинства экспертов, оправдались ли их ожидания? Отвечая на этот вопрос, Майя Петрова, старший юрист петербургского офиса Mannheimer Swartling, сказала, что вряд ли ошибется,если скажет что опасения как юристов, так и экономистов в отношении этого закона оказались оправданными. Пока поправки о размере ответственности за нарушения не приняты, но уже прошли первое чтение. При этом в прошлом году таких нарушений было очень много, так как отсутствовала ответственность, но с принятием штрафов антимонопольный орган активизируется. Торговые сети в свою очередь активно развивают практику уклонения от исполнения принятого закона, используя разделение договоров на договора поставки и возмездного оказания услуг поставщикам, а так же заключают договора от имени юридических лиц формально не подпадающих под действие договора. Закон был направлен на защиту потребителей и конкуренции, а в итоге привел к повышению цен. Также Майя Петрова отметила непоследовательность положений о доминировании сетей, который носит дискриминационный характер. По мнению Дмитрия Горюшкина, руководителя СТД «Петрович» существует слишком большой разрыв между законодателями и практикой применения. По его ощущениям из-за таких законов складывается впечатление, что законодатели относятся в сфере права как к чистой науке — принимая законы ради законов.
Сторонний наблюдатель
Прокомментировав ситуацию с законом о торговой деятельности, представитель компании «Метрика» Ерлан Касенов, заместитель председателя совета директоров «Корпорации СБР», подметил, что пока непродуктовый ритейл только лишь наблюдает за ситуацией. Но у игроков есть чувство, что в скором времени этот закон распространят и на них, поэтому они заинтересованы, чтобы его шероховатости были сглажены в текущей практике.
Вадим Владимиров, руководитель Ленинградского УФАС, отметил, что служба, хотя и принимала участие в работе над законом, все же играла далеко не ведущую роль. Пока ФАС накапливает опыт работы, занимаясь проверками, и закон слишком молодой, чтобы делать выводы. Ирина Соколова, заместитель руководителя УФАС СПб, считает отсутствие ответственности за нарушение закона о торговой деятельности плюсом, учитывая, текущее его состояние. В дальнейшем представитель регулятора ждет существенных изменений в законе, которые позволять ему осуществлять защиту конкуренции и безусловно учтут опыт уклонения от исполнения закона со стороны сетей. Порадовавшись, что закон пока не коснулся сферы недвижимости, Александр Арсеньев, старший вице-президент по правовым вопросам «ЮИТ Констракшн», отметил, что уклонение от исполнения закона во многом связано с отсутствием стимулов для бизнеса. Впрочем, они как раз скоро появятся в виде штрафов.
От нововведений в сфере права касающихся только бизнеса участники круглого стола перешли к вопросам более широким, способным повлиять на судьбу любого гражданина в нашей стране. По мнению Егора Носкова, управляющего партнера юридической компании «Дювернуа Лигал», либеральные поправки, внесенные недавно в Уголовный кодекс президентом, носят безусловно позитивный характер. Пока более предметно можно оценивать уже произошедшие весной и летом изменения в части невозможности вынесения меры пресечения в виде ареста по статьям, связанным с преступлениями в экономической сфере в отношении предпринимателей. А эти инициативы, к сожалению, пока полностью провалились в правоприменительной практике. В корпоративных конфликтах, число которых очень высоко в 2010 году, все чаще происходит возбуждение дел по составу мошенничество в тех случаях, когда одна из сторон не довольна решением суда по оспариваемой сделке. В этих условиях корпоративные юристы оказываются не нужны, более того — нередко оказываются в следственном изоляторе. Такая ситуация привела уже к написанию открытых писем на имя президента от лица юристов Петербурга и Москвы. По мнению Егора Носкова, только лишь сплоченная реакция юридического сообщества может свести на нет подобные случаи и придать им необходимую для такого рода дел публичность. Татьяна Пилецкая, старший партнер фирмы «РАУД», присоединилась к высказанному коллегой недовольству, озвучив опасения, что подобная практика заключения в следственный изолятор может распространиться и на правовых консультантов в других областях. Евгений Гук, юрист PwC, внес нотку позитива, напомнив о поправках в статьях, связанных с уголовной ответственности за отсутствие лицензии и нарушение ведения лицензионной деятельности. В практике ранее часто возникали ситуации, когда руководители сырьевых компаний привлекались за нарушение технического плана освоения месторождения. Случаи порой были анекдотичными, так например если в ходе бурения нефть шла более мощным потоком, чем это было записано в технологическом плане, то руководители привлекались к ответственности.
Антимонопольный вопрос
Широкой темой для дискуссий в ходе круглого стала стала тема антимонопольного регулирования. Сергей Спасеннов, партнер «Пепеляев Групп», отметил, что ФАС за последние годы очень активно ведет работу, во многом ориентируясь на сбор штрафов, занимая позицию скорее фискального органа, нежели важного звена в развитии экономики страны. Говорить о тенденциях развития антимонопольного регулирования в отсутствии практики по новым пакетам антимонопольного законодательства по его оценкам пока рано, но юрист шутя поблагодарил ФАС за предоставленный объем работы, который с новыми законами только лишь увеличится. Ирина Соколова с сожалением признала, что во многом перегибы в работе ФАС связаны с системой оценки работы завязанной на количестве возбужденных дел и сумме наложенных штрафов. Вадим Владимиров, говоря о развитии законодательства отметил, что нас ждет уход от уведомлений связанными с проведением слияний и поглощений и без того обремененных бюрократическими процедурами, так же основной упор будет сделан на работу с естественными монополиями.
Как представитель бизнеса, Елена Михайлова, руководитель департамента по правовым вопросам ТГК-1, отметила как позитивное событие возможность, предоставленную антимонопольным законом с прошлого года арендовать городское имущество без конкурса, как имущество, входящее в один технологический комплекс. При этом конечно как представитель субъекта занимающего доминирующее положение на рынке тепла , специалист отметила , что нормы закона ориентированы не в их пользу, но напомнила, что даже максимально ориентированные в пользу клиента компании все же созданы для извлечения прибыли.
В качестве тенденции, вытекающей из итогов года, Евгения Борзило, руководитель корпоративной и антимонопольной практики «Ханнес Снельман», отметила дела, связанные с коллективным доминированием. Эксперт ждет роста их числа. Вектор развития указывает, что риск подобных претензий теперь стал велик не только для энергетиков и газовщиков, но и для других отраслей. Говоря о приятных тенденция третьего антимонопольного пакета законодательства — дифференциация случаев применения оборотных штрафов и частичная их замена фиксированными.
Проблемами молодого бизнеса поделилась Мария Михлина, главный юрист компании «Оптоган». Будучи фактически единственным производителем светодиодов на территории России, компания сталкивается с отсутствием подобной практики и ведет коммерческую деятельность в условиях неопределенности, так как не может до сих пор определиться, занимает ли она доминирующее положение на рынке.
Ольга Сафронова, директор юридического управления Сбербанка России, жалуется на противоречивые факты, выносимые региональными отделениями ФАС. По мнению Александра Арсеньева разновекторность решений проблемой не является, так как и суды зачастую не принимают единообразных решений, по его мнению, проблему создает отсутствие органа подобного Арбитражному суду, который обобщает разрозненные позиции судов. Представители ФАС отметили, что обобщение опыта работы 82 территориальных органов этого контролирующего органа очень сложный процесс, так как локальные рынки зачастую сильно отличаются, а сами дела изобилуют пускай не большими, но значительными отличиями. Сергей Крылов, директор по правовым вопросам «Воздушных ворот Северной столицы» (Пулково), отметил, что в области обобщения практики в классическом английском праве пошли путем создания общественных советов, и предложил ФАС рассмотреть возможность создания подобных советов.
Банкротное равновесие
Закон о банкротстве также стал важной темой для дискуссии, учитывая широкий опыт применения закона в связи с экономическим кризисом. Татьяна Пилецкая, старший партнер компании «РАУД», отметила, что за все время существования данного закона с 2002 года было произведено 22 изменения. Общее направление развития — в чью пользу произведены изменения — определить сложно. В то же время изменения, например в порядке выплаты налогов как текущих обязательств, явно произошли в пользу государства, но ущемляются права кредиторов. Впрочем, появилось право выкупить долг перед налоговым органом, чтобы исключить его участие в суде, где зачастую, по мнению специалиста, налоговая вставляла «палки в колеса». Последние тенденции в развитии этого закона направлены на возможность проведения реабилитационных процедур, то есть финансового оздоровления. Ольга Сафронова, как представитель одного из крупнейших кредиторов, отметила, что общее состояние законодательства о банкротстве сейчас находится в относительном равновесии — его нельзя назвать ни «прокредиторским», ни «продолжниковым». И на ее взгляд эта ситуация в рамках нашего неустойчивого законодательства — огромный плюс. Игорь Гущев дал оценку основных, по его мнению, тенденций в этой сфере. Так, на его взгляд, судебная практика по солидарной ответственности так и не сложилась, возможности предоставленные залоговым кредиторам по взысканию средств оказались действенными, а банкротство в процессе ликвидации показало себя как эффективная процедура ухода от ответственности.
Спорный интеллект
Учитывая акцент на инновациях и модернизации, участники круглого стола не смогли обойти вопрос применения законодательства об интеллектуальной собственности. Павел Савицкий, старший юрист компании Mannheimer Swartling, в начале своего выступления посетовал на избыточную подвижность этой области, где только-только начала формироваться судебная практика, а уже грядут новые изменения, которые коснутся IV части Гражданского кодекса РФ. Известно, что в России, по сути, не рассматривают споры связанные с патентами — ими занимаются лишь патентная палата. В этом плане очень похвальна инициатива Арбитражного суда по созданию специализированного патентного суда, которая почему-то столкнулась с сильным сопротивлением в думе. Учитывая, что страна движется в ВТО, нас ждут масштабные изменения , так как у нас не исполняются базовые документы, отвечающие за интеллектуальную собственность на пространстве членов организации. Пока же развитие интеллектуального права демонстрирует перекос в пользу правообладателей.
От интеллектуальной собственности участники круглого стола перешли к вопросам защиты права собственности в более широком плане, а именно защиты от рейдерских захватов и ужесточения ответственности за преступления в этой сфере. Михаил Бойцов, управляющий партнер Rightmark Group, отметил, что сейчас ситуация улучшается и превентивные меры, препятствующие захвату собственности на самом раннем этапе стали более доступными. Но пока так и не появилось статьи в Уголовном кодексе, которая бы охватывала полный спектр целей преследуемых рейдерами — ведь преступный умысел не направлен на внесение ложных данных в реестр или установление корпоративного контроля, а преследует цель завладеть конкретным имуществом, находящимся в собственности общества. Валерий Зинченко, управляющий партнер Pen & Paper, отметил, что текущий поправки не очень актуальны, так как большинство представителей этих специализированных преступных групп уже находятся в местах лишения свободы. Эксперт ждет в ближайшее время закат проблем связанных с рейдерством.
Автор: Павел Равен
Источник: Приложение к газете «Коммерсант С-Петербург» № 15/П (4555) от 31.01.2011